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政府采购法与招投标法的适用与区别点

本文摘要:《政府采购法》实施以后,最为人所诟病的一点,是它与《招标投标法》的不协调。《招标投标法》出台于1999年,由国家发改委的前身——国家计委卖力起草及厥后的推动。 据一位曾到场《招标投标法》起草的学者先容,该法的出台,是由于“其时工程领域存在突出问题,问题又集中在招投标上,就先立了《招标投标法》”。因此这部执法也主要是针对规范工程建设中的招投标运动。

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《政府采购法》实施以后,最为人所诟病的一点,是它与《招标投标法》的不协调。《招标投标法》出台于1999年,由国家发改委的前身——国家计委卖力起草及厥后的推动。

据一位曾到场《招标投标法》起草的学者先容,该法的出台,是由于“其时工程领域存在突出问题,问题又集中在招投标上,就先立了《招标投标法》”。因此这部执法也主要是针对规范工程建设中的招投标运动。

3年后,由财政部起草推动的《政府采购法》出台,这部“法理上占优势的《政府采购法》”,在现实中却与之前出台的《招标投标法》形成矛盾。虽然法条中采购项目包罗了“货物、工程和服务”,但在实践中,工程建设仍依照《招标投标法》举行。2004年财政部专门出台了第18命令,划定采购货物和服务的招投标治理措施。

于是就泛起采购人为分成两部门,羁系尺度纷歧样,违法尺度纷歧样。以羁系为例,依据《政府采购法》,政府采购的监视部门为各级人民政府的财政部门;而在《招标投标法》中,这一权力则散布于各个部门,自监自管。

《招标投标法》实际上是一个法式法,“重点是招标、投标法式的正当性,并没有从基础上触动涉及公共采购的部门原有的行政治理体制,是一种分权式治理体制,因而也是各政府部门比力容易接受的一种方式。”在实践中,掌握两法的适用规模和执法划定的差别点是正确实施采购的关键,也是维护采供各方正当权益的一定要求。笔者前些天接到一个关于招标的咨询,一个国有企业举行设备招标,实行资格后审。资格后审后,及格的投标人还剩2家,招标人宣布此次招标作废,重新招标。

招标人的做法是否正当?依据《招投标法》就不正当,《招标法》第四十二条划定:评标委员会经评审,认为所有投标都不切合招标文件要求的,可以否决所有投标。依法必须举行招标的项目的所有投标被否决的,招标人应当依照本法重新招标。但如果依据《采购法》划定就是正当的,《采购法》第三十六条划定在招标采购中,泛起下列情形之一的,应予废标:(一)切合专业条件的供应商或者对招标文件作实质响应的供应商不足三家的;第三十七条 废标后,除采购任务取消情形外,应当重新组织招标;需要接纳其他方式采购的,应当在采购运动开始前获得设区的市、自治州以上人民政府采购监视治理部门或者政府有关部门批准。一、两法的适用问题《招投标法》第二条在中华人民共和国境内举行招标投标运动,适用本法。

第三条在中华人民共和国境内举行下列工程建设项目包罗项目的勘探、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、质料等的采购,必须举行招标:(一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、民众宁静的项目;(二)全部或者部门使用国有资金投资或者国家融资的项目;(三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。这两个法条的划定是,其一中国境内的一切招投标运动适用招法,规范的是所有招投标运动;其二是必须招投标的规模。

《政府采购法》第二条在中华人民共和国境内举行的政府采购适用本法。本法所称政府采购,是指各级国家机关、事业单元和团体组织,使用财政性资金采购依法制定的集中采购目录以内的或者采购限额尺度以上的货物、工程和服务的行为。

《政府采购法实施条例》第二条 政府采购法第二条所称财政性资金是指纳入预算治理的资金。以财政性资金作为还款泉源的借贷资金,视同财政性资金。

国家机关、事业单元和团体组织的采购项目既使用财政性资金又使用非财政性资金的,使用财政性资金采购的部门,适用政府采购法及本条例;财政性资金与非财政性资金无法支解采购的,统一适用政府采购法及本条例。政府采购法第二条所称服务,包罗政府自身需要的服务和政府向社会民众提供的公共服务。

第七条 政府采购工程以及与工程建设有关的货物、服务,接纳招标方式采购的,适用《中华人民共和国招标投标法》及其实施条例;接纳其他方式采购的,适用政府采购法及本条例。前款所称工程,是指建设工程,包罗修建物和构筑物的新建、改建、扩建及其相关的装修、拆除、修缮等;所称与工程建设有关的货物,是指组成工程不行支解的组成部门,且为实现工程基本功效所必须的设备、质料等;所称与工程建设有关的服务,是指为完成工程所需的勘探、设计、监理等服务。

政府采购工程以及与工程建设有关的货物、服务,应当执行政府采购政策。这就是《政府采购法》的适用规模,规范的是使用财政性资金的采购问题,从划定中不难发现,政府采购工程适用《招投标法》但应该执行采购政策。

政府采购接纳招标的方式采购其他货物时适用《采购法》不适用《招标法》,《招标法》第2条划定一切招投标运动都适用本法。对招投标运动而言,《招投标法》是特别法,应该优于一般法适用,《采购法》的划定从法理上不通,实践上做法一定纷歧致。二、两法例定的纷歧致之处既然两法在适用上经常发生冲突,那么掌握两法的纷歧致之处,对于实务操作就很有意义。1、采购的署理机构差别:《政府采购法》七条政府采购实行集中采购和疏散采购相联合。

集中采购的规模由省级以上人民政府宣布的集中采购目录确定。属于中央预算的政府采购项目,其集中采购目录由国务院确定并宣布;属于地方预算的政府采购项目,其集中采购目录由省、自治区、直辖市人民政府或者其授权的机构确定并宣布。纳入集中采购目录的政府采购项目,应当实行集中采购。

《条例》第四条 政府采购法所称集中采购,是指采购人将列入集中采购目录的项目委托集中采购机构署理采购或者举行部门集中采购的行为;所称疏散采购,是指采购人将采购限额尺度以上的未列入集中采购目录的项目自行采购或者委托采购署理机构署理采购的行为。《招投标法》对于招标署理机构没有限制性划定,具有招投标署理资质的机构就可以举行招投标署理运动。2、采购的方式差别:招投标法例定了公然招标、邀请招标和不招标三种方式;政府采购法例定了公然招标、邀请招标、竞争性谈判、单一泉源采购、询价五种采购方式。

3、公布招标通告的媒体要求差别:《招标法条例》第15条划定依法必须举行招标的项目的资格预审通告和招标通告,应当在国务院生长革新部门依法指定的前言公布。在差别前言公布的同一招标项目的资格预审通告或者招标通告的内容应当一致。指定前言公布依法必须举行招标的项目的境内资格预审通告、招标通告,不得收取用度。

《政府采购条例》第二十一条 采购人或者采购署理机构对供应商举行资格预审的,资格预审通告应当在省级以上人民政府财政部门指定的媒体上公布。4、政府采购法没有划定对资格预审文件可以提出澄清和修改,《招投标条例》第二十一条 招标人可以对已发出的资格预审文件或者招标文件举行须要的澄清或者修改。

澄清或者修改的内容可能影响资格预审申请文件或者投标文件体例的,招标人应当在提交资格预审申请文件停止时间至少3日前,或者投标停止时间至少15日前,以书面形式通知所有获取资格预审文件或者招标文件的潜在投标人;不足3日或者15日的,招标人应当顺延提交资格预审申请文件或者投标文件的停止时间。5、对招标文件提出异议划定差别:《招标条例》第二十二条 潜在投标人或者其他利害关系人对资格预审文件有异议的,应当在提交资格预审申请文件停止时间2日前提出;对招标文件有异议的,应当在投标停止时间10日前提出。招标人应当自收到异议之日起3日内作出回复;作出回复前,应当暂停招标投标运动。

第二十三条 招标人体例的资格预审文件、招标文件的内容违反执法、行政法例的强制性划定,违反公然、公正、公正和老实信用原则,影响资格预审效果或者潜在投标人投标的,依法必须举行招标的项目的招标人应当在修改资格预审文件或者招标文件后重新招标。《采购法》第五十二条供应商认为采购文件、采购历程和中标、成交效果使自己的权益受到损害的,可以在知道或者应知其权益受到损害之日起七个事情日内,以书面形式向采购人提出质疑。6、招标法例定了技术庞大的可以实行二阶段招标,采购法没有二阶段招标划定。

7、废标的划定差别:《招标条例》第四十四条 招标人应当根据招标文件划定的时间、所在开标。投标人少于3个的,不得开标;招标人应当重新招标。投标人对开标有异议的,应当在开标现场提出,招标人应当就地作出回复,并制作记载。《招投标法》第四十二条评标委员会经评审,认为所有投标都不切合招标文件要求的,可以否决所有投标。

依法必须举行招标的项目的所有投标被否决的,招标人应当依照本法重新招标。《政府采购法》第三十六条在招标采购中,泛起下列情形之一的,应予废标:(一)切合专业条件的供应商或者对招标文件作实质响应的供应商不足三家的;(二)泛起影响采购公正的违法、违规行为的;(三)投标人的报价均凌驾了采购预算,采购人不能支付的;(四)因重大变故,采购任务取消的。

废标后,采购人应当将废标理由通知所有投标人。第三十七条 废标后,除采购任务取消情形外,应当重新组织招标;需要接纳其他方式采购的,应当在采购运动开始前获得设区的市、自治州以上人民政府采购监视治理部门或者政府有关部门批准。8、投诉和处置惩罚法式差别:《招标条例》第六十条 投标人或者其他利害关系人认为招标投标运动不切合执法、行政法例划定的,可以自知道或者应当知道之日起10日内向有关行政监视部门投诉。

投诉应当有明确的请求和须要的证明质料。就本条例第二十二条、第四十四条、第五十四条划定事项投诉的,应当先向招标人提出异议,异议回复期间不盘算在前款划定的期限内。

第六十一条 投诉人就同一事项向两个以上有权受理的行政监视部门投诉的,由最先收到投诉的行政监视部门卖力处置惩罚。行政监视部门应当自收到投诉之日起3个事情日内决议是否受理投诉,并自受理投诉之日起30个事情日内作出书面处置惩罚决议;需要磨练、检测、判定、专家评审的,所需时间不盘算在内。

投诉人捏造事实、伪造质料或者以非法手段取得证明质料举行投诉的,行政监视部门应当予以驳回。《采购法》第五十一条供应商对政府采购运动事项有疑问的,可以向采购人提出询问,采购人应当实时作出回复,但回复的内容不得涉及商业秘密。第五十二条供应商认为采购文件、采购历程和中标、成交效果使自己的权益受到损害的,可以在知道或者应知其权益受到损害之日起七个事情日内,以书面形式向采购人提出质疑。

第五十三条采购人应当在收到供应商的书面质疑后七个事情日内作出回复,并以书面形式通知质疑供应商和其他有关供应商,但回复的内容不得涉及商业秘密。第五十五条质疑供应商对采购人、采购署理机构的回复不满足或者采购人、采购署理机构未在划定的时间内作出回复的,可以在回复期满后十五个事情日内向同级政府采购监视治理部门投诉。

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第五十六条政府采购监视治理部门应当在收到投诉后三十个事情日内,对投诉事项作出处置惩罚决议,并以书面形式通知投诉人和与投诉事项有关的当事人。第五十八条投诉人对政府采购监视治理部门的投诉处置惩罚决议不平或者政府采购监视治理部门逾期未作处置惩罚的,可以依法申请行政复议或者向人民法院提起行政诉讼。

9、否决投标的情形差别:《招标条例》第五十一条 有下列情形之一的,评标委员会应当否决其投标:(一)投标文件未经投标单元盖章和单元卖力人签字;(二)投标团结体没有提交配合投标协议;(三)投标人不切合国家或者招标文件划定的资格条件;(四)同一投标人提交两个以上差别的投标文件或者投标报价,但招标文件要求提交备选投标的除外;(五)投标报价低于成本或者高于招标文件设定的最高投标限价;(六)投标文件没有对招标文件的实质性要求和条件作出响应;(七)投标人有勾通投标、弄虚作假、行贿等违法行为。10、投标保证金的退还划定差别:《招标法》第三十五条 投标人撤回已提交的投标文件,应当在投标停止时间前书面通知招标人。

招标人已收取投标保证金的,应当自收到投标人书面撤回通知之日起5日内退还。投标停止后投标人打消投标文件的,招标人可以不退还投标保证金。

第七十四条 中标人无正当理由不与招标人订立条约,在签订条约时向招标人提出附加条件,或者不根据招标文件要求提交履约保证金的,取消其中标资格,投标保证金不予退还。对依法必须举行招标的项目的中标人,由有关行政监视部门责令纠正,可以处中标项目金额10‰以下的罚款。第五十七条 招标人和中标人应当依照招标投标法和本条例的划定签订书面条约,条约的标的、价款、质量、推行期限等主要条款应当与招标文件和中标人的投标文件的内容一致。

招标人和中标人不得再行订立背离条约实质性内容的其他协议。招标人最迟应当在书面条约签订后5日内向中标人和未中标的投标人退还投标保证金及银行同期存款利息。《政府采购条例》第三十三条 招标文件要求投标人提交投标保证金的,投标保证金不得凌驾采购项目预算金额的2%。

投标保证金应当以支票、汇票、本票或者金融机构、担保机构出具的保函等非现金形式提交。投标人未根据招标文件要求提交投标保证金的,投标无效。

采购人或者采购署理机构应当自中标通知书发出之日起5个事情日内退还未中标供应商的投标保证金,自政府采购条约签订之日起5个事情日内退还中标供应商的投标保证金。泉源:中国采购与招标网。


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